— 18 —

также силу судебныхъ приговоровъ 2), но и

опытъ. Борьба въ создала прин-

вавшее кь писаннымъ законаиъ,—и этотъ фактљ также служить под-

указанной мысли. Но и посл% того, какъ законода-

тельство (ХН таблицъ) начало развивать свою джятельность, обыч-

ное право не утратило Цицеронъ 3) и классики-юристы')

признають его источникомъ права, равносильнымъ закону. по ихъ

обычное право можеть даже лишать силы законъ, такь

какъ оно есть той же народной воли, выразителемъ ко-

торой является законъ 6). Устанав.ливалось н%сколько неопредМенное

Tpe60BaHie, въ силу котораго за нормой обычнаго права признава-

лась сила, если она подтверждалась обычаями, нравами (mos mores

[majorum] consuetudo [dfutuma, longa, inveterata]).

Обычай яв.ляется не только источникомъ народнаго

могущаго само въ себ% создаить правовую норму 3).

Онъ оказывается также фактомъ, обосновывающимъ правовую норму.

Конечно, это относится лишь кь правовымъ обычаямъ, кь правовымъ

я) Ротр. D. 1. 2, 2, 1: initio civitatis nostrae рори1ив sine lege certa sine

иге certo primum адеге instituit omniaque тапи а regibus gubernabantur.

Dionys. Х, 1: ођлш ror' об? Eaoyotxia пара е Ршра{оес, обх

ia-nrop{a, 0706' •:paqai; атсау:а 6ixata •:erawiva

apyaiov oi аЬ:бу ток 3E0iEV0t< 7.ixa; xai

бехаи»0ёу t06to v6lL0< nv.

3) Cic. de iuvent. П, 22, 67: Consuetudinis autem jus esse putatur id

quod voluntate omnium sine lege vetustas comprobavlt.—Cic. top. 5, И. Auet.

ad Herenn. 2, 19. Consuetudine jus est id. quod sine lege aeque ас si 1egiti•

тит sit, usltatum est.

4) См. D. 1, З, 32—40.

ь) Такт, Jul. D. 1, З. 32. lnveterata consuetudo pro lege поп immerito

custoditur et hoc jus dicitur moribus constitutum, пат сит ipsae

leges nulla alia ех causa nos teneant quam quod judido populi receptae sunt,

medto et еа quae sine ипо scripto populus probavit tenebunt omnes, пат quid

interest sufragio populus voluntatem suam declaret ап rebus ipsis et factis.

Quare rectissime etiam .illud receptum est, ut leges поп solum suffragio legis-

latoris sed etiam tacito coosensu omnium per desuetudinem abrogentur. См.

также Hermogen. D. 1, З, 35: velut tacita civium conventio. Ge11. П, 24, 11,

М, 18, 4, ХП, 13, 5, ХХ, 1, 7—10. 22. 23. Pemice ХХ стр. 156 н сл. ХХП,

стр. и сл. Brie с. 16 и сл. Pernice считаетъ взглядъ Юл1ана, что

право можетъ отм%нять законъ, доктринерскимъ и въ принцип% высказывается

противь .дерогаторной силы“ Мычнаго права, но все же въ конц•ћ концовъ

признаетъ за этимъ взгляцоиъ По моему эта сила должиа

быть признана. См. также Btie, с. 37 и сл.

в) См. Brie, стр. 12 и сл. Pemice XXII, с. 69. Противоположнаго

о м%стЬ, занимаемомъ обычаемъ, держались Савиньи и Пухта.