— 19 —

«равамъ, т. е. кь такимъ обычаямъ, которые предполагаюсь, что

согласные съ ними поступки совершаются во имя права 1). Въ со-

народа постоянно см%шивается то, что фактически является

,правомъ, съ т%мъ, что должно было бы быть правомъ. IlMcTBie,

частое котораго создаеть правовую норму, какъ бы пред-

полагаетъ заран%е этой нормы. То же относится

и кь повторяющимся отъ ран±е принятаго 8). Въ

этомъ смысл% каждое обычное право покоится на

Вопросъ 9) о томъ, можетъ ли возникнуть какая-либо норма обычнаго

права изъ того правового обычая, въ основ% котораго лежить за-

им•Ьеть въ виду случаи, когда обусловли-

вающее правовой обычай, касается фактическихъ или за-

ключается въ ошибочномъ какой-либо опреджпенной пра-

вовой нормы, когда ея подчиняются вопреки внутренному

Но и въ такихъ случаяхъ правообразующую силу обы-

чая нельзя отрицать. ошибки можеть повести кь возста•

стараго или кь какимъ либо только въ томъ

.случа%, когда это въ свою очередь освящено будетъ практикой.

Устанавливай необязательность основаннаго на ошибк•Ь обычая, ссы-

лаются на одно положенје Цельса 10). Но въ немъ признается пра-

вовоИ характеръ за нормой, опирающейся на въ обы-

и отвергается лишь

-такииъ путемъ нормъ на аналогичные случаи 11).

П. Постоянная практика судовъ занимала м%сто

наряду съ правовымъ обычаемъ, который не затрагивалъ суда (consue-

-tudo aut rerum perpetuo similiter judicatarum auctoritas) 1*). MH%Hie суда

считалдсь кром% того р%шающимъ, когда р±чь шла о

Что обычай является все же ч%мъ-то фактически даннымъ, (Pernice

XXll, с. 22, 60 и сл.), это, конечно, в±рно, и не подлежитъ что

правовой обычай на самомъ не всегда можеть быть такъ р%зко отгра-

.ничиваемъ огъ того, который создается только вн%правовымъ обыкнове-

HieMb. Pernice ХХ, с. 127 и сл.

я) ХХП, с. 70.

9) Ср. Windscheid-kipp, Paud. 1, S 16, п. З.

10) D. 1, З, 39: quod поп ratione introductum sed епоге primum, dei.nde

.onsuetudine obtentum est aliis similibus поп obtinet.

11) Такъ же думаетъ и Дернбургъ, Pand. S 27', Регельсбергеръ, Pand

S 207 Pernice ХХП, стр. 81. Но сомн%вается, чтобы Цельсъ

.товорнлъ о правовой нор“ скор%е р%чь шла объ издаваемомъ властью

декреты если онъ служить ocH0BaHieMb обычая или о чемъ-либо подобномъ.

.Brie, стр.

н) CalIistr. О. 1, З, 38.