— 19 —
«равамъ, т. е. кь такимъ обычаямъ, которые предполагаюсь, что
согласные съ ними поступки совершаются во имя права 1). Въ со-
народа постоянно см%шивается то, что фактически является
,правомъ, съ т%мъ, что должно было бы быть правомъ. IlMcTBie,
частое котораго создаеть правовую норму, какъ бы пред-
полагаетъ заран%е этой нормы. То же относится
и кь повторяющимся отъ ран±е принятаго 8). Въ
этомъ смысл% каждое обычное право покоится на
Вопросъ 9) о томъ, можетъ ли возникнуть какая-либо норма обычнаго
права изъ того правового обычая, въ основ% котораго лежить за-
им•Ьеть въ виду случаи, когда обусловли-
вающее правовой обычай, касается фактическихъ или за-
ключается въ ошибочномъ какой-либо опреджпенной пра-
вовой нормы, когда ея подчиняются вопреки внутренному
Но и въ такихъ случаяхъ правообразующую силу обы-
чая нельзя отрицать. ошибки можеть повести кь возста•
стараго или кь какимъ либо только въ томъ
.случа%, когда это въ свою очередь освящено будетъ практикой.
Устанавливай необязательность основаннаго на ошибк•Ь обычая, ссы-
лаются на одно положенје Цельса 10). Но въ немъ признается пра-
вовоИ характеръ за нормой, опирающейся на въ обы-
и отвергается лишь
-такииъ путемъ нормъ на аналогичные случаи 11).
П. Постоянная практика судовъ занимала м%сто
наряду съ правовымъ обычаемъ, который не затрагивалъ суда (consue-
-tudo aut rerum perpetuo similiter judicatarum auctoritas) 1*). MH%Hie суда
считалдсь кром% того р%шающимъ, когда р±чь шла о
Что обычай является все же ч%мъ-то фактически даннымъ, (Pernice
XXll, с. 22, 60 и сл.), это, конечно, в±рно, и не подлежитъ что
правовой обычай на самомъ не всегда можеть быть такъ р%зко отгра-
.ничиваемъ огъ того, который создается только вн%правовымъ обыкнове-
HieMb. Pernice ХХ, с. 127 и сл.
я) ХХП, с. 70.
9) Ср. Windscheid-kipp, Paud. 1, S 16, п. З.
10) D. 1, З, 39: quod поп ratione introductum sed епоге primum, dei.nde
.onsuetudine obtentum est aliis similibus поп obtinet.
11) Такъ же думаетъ и Дернбургъ, Pand. S 27', Регельсбергеръ, Pand
S 207 Pernice ХХП, стр. 81. Но сомн%вается, чтобы Цельсъ
.товорнлъ о правовой нор“ скор%е р%чь шла объ издаваемомъ властью
декреты если онъ служить ocH0BaHieMb обычая или о чемъ-либо подобномъ.
.Brie, стр.
н) CalIistr. О. 1, З, 38.